常識積累：刑法常考罪名

——強(qiáng)奸罪

樂恩教育教學(xué)部 周治平

>>>點擊閱讀更多行測技巧

公職考試中，刑法的考察方式相對比較靈活多變，既涉及到識記型考點也涉及到理解型考點。出題常以具體情節(jié)作為題干，而考生在做題過程中往往出現(xiàn)題干情節(jié)判斷不清的情形，而此情形通常是考生知識點掌握不夠牢固，知識點容易混淆。樂恩教育在將陸續(xù)為廣大考生梳理刑法分則中?？嫉膸追N罪名，而出題人通常以熱點為背景出題，隨著信息時代的發(fā)展，近年有很多重大案件引起我們的關(guān)注，其中滴滴司機(jī)因強(qiáng)奸獲刑的案件引起了廣泛討論，因此首先為大家梳理的是強(qiáng)奸罪。

《中華人民共和國刑法》第二百二十六條【強(qiáng)奸罪】以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑：

(一)強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的;

(二)強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的;

(三)在公共場所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的;

(四)二人以上輪奸的;

(五)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。(以上為法條)

強(qiáng)奸罪的保護(hù)法益是什么?應(yīng)當(dāng)如何理解普通強(qiáng)奸罪與奸淫幼女的不法和責(zé)任要素?其法定刑升格條件包含哪些情形，怎么判斷?這些問題都有可能成為出題的出題角度，同學(xué)們都應(yīng)掌握。

強(qiáng)奸罪的保護(hù)法益是什么?(1)強(qiáng)奸罪的保護(hù)法益是婦女(包括幼女)的性的自己(主)決定權(quán)。

①幼女缺乏決定性行為的能力，故與幼女發(fā)生性交的行為，即使征得其同意，也認(rèn)為侵犯了其性的自主決定權(quán)。

②性的自主決定權(quán)不僅包括是否性交的決定權(quán)，還包括性交對象、時間、人數(shù)、方式、地點等方面的決定權(quán)。因此，以違背婦女意志的方式、時間、地點或者人數(shù)強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的，仍然成立強(qiáng)奸罪。例如，小華與賣淫女小紅約定“包夜服務(wù)”，小紅與小華性交后借故離開，小華追回小紅后，使用暴力強(qiáng)行性交的，甲成立強(qiáng)奸罪。如果小紅沒有離開，小華使用暴力強(qiáng)行與之性交的，甲也成立強(qiáng)奸罪。但是，小華在小紅熟睡時與之性交的，不成立強(qiáng)奸罪。

應(yīng)當(dāng)如何理解普通強(qiáng)奸罪與奸淫幼女的不法和責(zé)任要素?(2)普通強(qiáng)奸罪的不法與責(zé)任要素。

①主體是己滿14周歲，具有辨認(rèn)控制能力的自然人，其中直接正犯只能是男子，婦女可以成為強(qiáng)奸罪的教唆犯、幫助犯、間接正犯與共同正犯。

注意：“婚內(nèi)強(qiáng)奸”即丈夫強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系的，基于刑事政策等原因，“婚內(nèi)強(qiáng)奸”通常不以強(qiáng)奸罪論處，而是根據(jù)案情可能認(rèn)定為其他犯罪，例如故意傷害罪、虐待罪、非法拘禁罪等。但是，丈夫教唆、幫助他人強(qiáng)奸妻子的，丈夫與他人共同輪奸妻子的，或者丈夫當(dāng)眾強(qiáng)行與妻子性交的，應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。

②強(qiáng)奸罪的行為內(nèi)容是“暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女”。即違背婦女意志，要求達(dá)到使婦女明顯難以反抗的程度，否則不能成立強(qiáng)奸罪。如果行為人沒有采取這些強(qiáng)制手段，即使其行為客觀上違背了婦女意志，也不成立強(qiáng)奸罪。注意以下幾點：

第一，“暴力”是指對被害婦女行使不法有形力。其內(nèi)容包括故意致人重傷的暴力，還包括致使被害人死亡的暴力。其對象僅限于被強(qiáng)奸的婦女，如果針對其他人或者阻止其實施強(qiáng)奸行為的第三者實施暴力，則構(gòu)成強(qiáng)奸罪與故意傷害罪等(并罰)。

第二，“脅迫”是指為了使被害婦女產(chǎn)生恐懼心理，而以惡害相通告的行為。①脅迫的內(nèi)容、手段、方式多樣，但行為人以加害自己相通告的，不屬于脅迫。②通過第三者脅迫或者書面脅迫時，由于不存在緊迫的危險，不能認(rèn)定為強(qiáng)奸罪的著手。③利用教養(yǎng)關(guān)系、從屬關(guān)系、職務(wù)權(quán)利等特定關(guān)系進(jìn)行脅迫而使婦女不敢反抗，進(jìn)而與婦女發(fā)生性交的，認(rèn)定為強(qiáng)奸。

第三，“其他手段”是指采用暴力、脅迫以外的使被害婦女不知抗拒、不敢反抗或者不能抗拒的手段(與暴力、脅迫具有相同的強(qiáng)制性質(zhì))

第四，“強(qiáng)奸”行為指男女之間的性交行為。如果實施性交以外的猥褻行為，不構(gòu)成強(qiáng)奸罪;性器官結(jié)合(插人說)為強(qiáng)奸罪既遂標(biāo)準(zhǔn)。

第五，本罪的行為對象是“婦女”，即女性，不限于已滿14周歲的少女與成年婦女。

《刑法》第236條第l款與第2款不是排他的擇一關(guān)系，而是基本條款與特別條款的關(guān)系。

例如，婦女使用暴力、脅迫等手段與男子性交的，以及男子強(qiáng)行與其他男子實施非自然性交的(如口交、肛交)，不成立強(qiáng)奸罪，而是成立強(qiáng)制猥褻、侮辱罪。

③責(zé)任形式為故意，即明知自己以暴力、脅迫等予段與婦女性交的行為，會發(fā)生侵害婦女的性的自己決定權(quán)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生。例如，行為人誤以為是自己的妻子或者情婦而實施性支行為的，不成立強(qiáng)奸罪;但對方發(fā)現(xiàn)不是自己的丈夫或情夫而拒絕4時，行為人以暴力、脅迫等方法繼續(xù)實施性支行為的，成立強(qiáng)奸罪。

(3)奸淫幼女，屬于強(qiáng)奸罪的特殊類型，應(yīng)當(dāng)從重處罰。已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性關(guān)系，情節(jié)輕微、未造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪。注意以下兩點：

第一，如果行為人合理地認(rèn)為13周歲的幼女有18周歲，即沒有認(rèn)識到被害人是幼女，使用暴力、脅迫手段強(qiáng)行與之性交的，應(yīng)認(rèn)定為普通強(qiáng)奸。

第二，如果行為人確實不知對方是不滿14周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，造成嚴(yán)重后果的，不成立強(qiáng)奸罪，但可能認(rèn)定為其他犯罪(如故意傷害罪、過失重傷罪等)。

其法定刑升格條件包含哪些情形，怎么判斷?(4)強(qiáng)奸罪的加重情節(jié)。

①“在公共場所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女”，即在不特定或者眾人可能看到、感覺到的公共場所強(qiáng)奸們女，但不要求他人是否實際看到。這里的“眾”不包括共同機(jī)罪的行為人。

②“二人以上輪奸的”，指兩男以上同一段時間內(nèi)，共同對一婦女(或幼女)連續(xù)地輪流或同時強(qiáng)奸(或奸淫)的行為，屬于強(qiáng)奸罪的共同正犯類型。

第一，輪奸的成立不要求奸淫主體均達(dá)到法定年齡和具有責(zé)任能力。

例如，甲(16周歲)與乙(13周歲)共同輪奸婦女的，在違法層面成立共同正犯，對甲適用輪奸的法定刑。再如，甲教唆兩名不滿14周歲的人輪奸婦女的，甲也屬于輪奸。

第二，存在片面的輪奸。例如，甲將丙女打暈后實施了奸淫行為，隨后讓沒有參加前行為的乙強(qiáng)奸了昏迷的丙女。無論乙是否知道甲已經(jīng)強(qiáng)奸丙女，乙對甲之前的強(qiáng)奸行為都不負(fù)責(zé)任，乙僅承擔(dān)普通強(qiáng)奸的責(zé)任，但甲應(yīng)對乙的強(qiáng)奸行為承擔(dān)共同正犯的責(zé)任，對甲適用輪奸的法定刑。再如，甲乘婦女丙熟睡之際強(qiáng)奸了丙，隨后教唆乙去強(qiáng)奸丙，乙接受教唆后使用暴力強(qiáng)奸了丙女。甲對乙強(qiáng)奸行為承擔(dān)教唆犯的責(zé)任，但與乙不成立共同正犯，故甲不承擔(dān)輪奸的責(zé)任。

第三，輪奸屬于加重構(gòu)成要件，不屬于量刑規(guī)則，故存在輪奸未遂。例如，甲、乙以輪奸古文意對丙女實施暴力，但未得逞的，甲、乙成立輪奸未遂;如果甲奸淫后，乙因意志以外的原因未得逞，則甲、乙成立輪奸未遂，二人還成立普通強(qiáng)奸罪既遂，屬于想象競合犯。

第四，輪奸的犯罪分子也可能屬于從犯。例如，甲、乙共謀輪奸丁女，丙知情后將被害人騙到現(xiàn)場但自己不實施奸淫行為的，甲、乙、丙屬于輪奸的情形，對丙應(yīng)認(rèn)定為從犯。

③“致使被害人重傷、死亡”，指強(qiáng)奸行為導(dǎo)致被害人性器官嚴(yán)重?fù)p傷，或者造成其他嚴(yán)重傷害，甚至當(dāng)場死亡或者經(jīng)搶救無效死亡(不包括被害人事后自殺身亡)。包括強(qiáng)奸行為故意或者過失導(dǎo)致被害婦女重傷、死亡的情形;如果同時成立故意傷害罪、故意殺人罪的，屬于想象競合犯。

第一，對于強(qiáng)奸犯出于報復(fù)、滅口等動機(jī)，在實施強(qiáng)奸的過程中或強(qiáng)奸后，殺死或后傷害被害人的，分別成立強(qiáng)奸罪與故意殺人罪或故意傷害罪，數(shù)罪并罰。

第二，行為人先故意殺害婦女，然后再實施奸尸或者其他侮辱行為的，成立故意殺人罪與侮辱尸體罪，數(shù)罪并罰。

第三，行為人為了強(qiáng)奸婦女，以殺人的故意義,對婦女實施足以致人死亡的暴力，在婦女昏迷過程期間奸淫婦女的，成立故意殺人罪與強(qiáng)奸罪的想象競合犯。

(5)罪數(shù)問題：①拐賣婦女、兒童又奸淫被拐賣婦女的，屬于結(jié)合犯，成立拐賣婦女、兒童罪。②強(qiáng)奸后迫使被害婦女賣淫的，成立強(qiáng)奸罪與強(qiáng)迫賣淫罪，數(shù)罪并罰;強(qiáng)迫賣淫后又強(qiáng)奸被害婦女的，數(shù)罪并罰。③已滿14周歲不滿16周歲實施上述①②情形的，只成立強(qiáng)奸罪，對拐賣婦女、兒童和強(qiáng)迫賣淫的行為不負(fù)責(zé)任。④收買被拐賣的婦女、兒童又強(qiáng)奸被害婦女的，綁架后強(qiáng)奸被害人的，組織、運送偷越國邊境又強(qiáng)奸被害人的，均應(yīng)數(shù)罪并罰。

通過以上以上問題的解答、梳理，相信廣大考生對于強(qiáng)奸罪有了一個更深刻的了解?，F(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)很發(fā)達(dá)，我們在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行評論和發(fā)言的成本也很低，希望廣大考生在了解相關(guān)知識后，在網(wǎng)絡(luò)上遇到類似案件情形時，能夠使自己的發(fā)言更加理性也更加深刻。小編也祝各位考生早日實現(xiàn)自己的公職夢。